1. Технические спецификации как средство ограничения конкуренции на рынке государственных закупок



страница11/14
Дата17.10.2016
Размер2,88 Mb.
1   ...   6   7   8   9   10   11   12   13   14

Сроки поставки товара

К срокам поставки товара применяются общие правила ГК РФ о сроках исполнения обязательств. Согласно пункту 1 статьи 314 ГК РФ, в случае, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 315 ГК РФ). Особенности определения срока исполнения обязанности поставщика передать товар регламентируется общими положениями о купле-продаже, установленными параграфом 1 главы 30 ГК РФ.

Согласно части 1 статьи 457 Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 ГК РФ.

Как видно из данной формулировки, согласно ГК РФ срок поставки товара может быть не определен в договоре. Однако согласно положениям Закона (п. 4 ч. 4 ст. 22, п. 6 ст. 43), заказчик должен определить сроки (периоды) поставки товара в конкурсной документации, документации об аукционе и запросе котировок. Исходя из этого, сроки поставки товара должны быть определены и в тексте заключаемого контракта.

Пунктом 2 статьи 457 установлено, что договор купли-продажи признается заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.

Особое внимание при составлении раздела контракта, посвященного срокам поставки товара, следует уделить определению момента возникновения права собственности у приобретателя по договору, а также момента перехода риска случайной гибели товара.

Согласно пункту 1 статьи 223, право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Как видно, данная норма носит диспозитивный характер и подлежит применению, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, если заказчик намерен определять момент перехода права собственности в ином порядке, такой порядок должен быть зафиксирован в тексте контракта.

Правила перехода риска случайной гибели товара, установленные статьей 459 ГК РФ, также могут быть изменены в тексте контракта. Согласно пункту 1 данной статьи, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. Данная норма связывает момент перехода риска случайной гибели или случайного повреждения товара момент исполнения обязанности продавца передать товар.

Согласно пункту 1 статьи 458 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:

- вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;

- предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара.

Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте, и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом.

Исходя из сказанного выше, раздел контракта, посвященный порядку и срокам поставки товара, может быть сформулирован следующим образом:

5. порядок и сроки поставки товара


    1. Поставка Товара осуществляется Поставщиком в соответствии с Разнарядкой грузополучателей (Приложение № 4), являющейся неотъемлемой частью настоящего Государственного контракта.

    2. Приемка Товара по количеству и качеству осуществляется надлежаще уполномоченными на то представителями Государственного заказчика на основании товарной накладной, в соответствии с пунктами 5.3-5.5, 5.9 настоящего Государственного контракта.

    3. Приемка товара по количеству осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 года № П-6 (в редакции от 14 ноября 1974 года, с изменениями от 22 октября 1997 года).

    4. Приемка товара по качеству осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 года № П-7 (в редакции от 14 ноября 1974 года, с изменениями от 22 октября 1997 года).

    5. В случае расхождения по количеству и (или) по качеству между Товаром, указанным в товарной накладной и фактически поставленным Товаром, составляется Акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей (форма ТОРГ-2).

    6. Оформленный Акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей (форма ТОРГ-2) является основанием для предъявления Государственным заказчиком претензии Поставщику по количеству, качеству (в том числе и скрытые недостатки) либо комплектности Товара.

    7. Поставщик обязуется произвести замену Товара ненадлежащего качества или восстановить количество (комплектность) партии Товара в срок не более 14 (Четырнадцати) календарных дней.

    8. Возврат Товара ненадлежащего качества осуществляется силами и средствами Поставщика.

    9. Приемка Товара по каждой отдельной партии Товара оформляется Актом сдачи-приемки, который составляется в двух экземплярах и подписывается надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон.

По усмотрению заказчика данный раздел может также включать иные положения, связанные с порядком и сроками поставки Товара.

Типичные (основные) ошибки при подготовке государственного и муниципального контрактов
Николай Васильевич Качнов - советник Нормативно-аналитического центра Институт управления закупками и продажами им. А.Б. Соловьева

Подписание государственного или муниципального контракта в результате победы в конкурсной борьбе с другими соискателями этого права является желанным результатом участия в конкурсе каждого участника.

Таким образом, с подписанием контракта с победителем вся конкурсная процедура вступает в завершающую фазу. Именно здесь бюджетные деньги, собранные с нас, налогоплательщиков, реализуются в то, что нам необходимо. Покупаются лекарства и продукты, вывозится мусор, строятся больницы, школы и дороги. И всё это совершается в точном соответствии с контрактом, который выиграл, подписал и исполняет победитель конкурса.

В силу изложенного государственный и муниципальный контракт (или его существенные условия), являются одной из важнейших составляющих комплекта конкурсной документации и любая ошибка, закравшаяся в этот документ, при прочих блестяще подготовленных условиях конкурса, может привести к снижению эффективности использования выделенных для закупки бюджетных средств, а в самом худшем случае – к срыву исполнения самого контракта.

Ведь если строго разобраться в общей философии конкурсной закупки, несмотря на справедливость стремления купить товары, работы, услуги возможно дешевле без потери необходимого качества, не это является сверхзадачей конкурса. Самым важным здесь является его величество Хронос. Налогоплательщики вправе требовать, чтобы необходимое для них было закуплено без задержек, именно тогда, когда им это нужно, а не позднее. Присказка «тогда пусть хоть дети попользуются» утешением не является.

Поэтому срыв исполнения государственного или муниципального контракта (впрочем, как и срыв конкурса в целом) всегда следует рассматривать не как неожиданную экономию бюджетных средств, а как чрезвычайное происшествие.

Важность своевременного и полного исполнения контракта в современной практике коммерческой работы настолько важна, что наиболее продвинутые поставщики (да и закупщики) для наиболее ответственных и крупных сделок специально назначают руководителей контрактов, в обязанность которых входит постоянный контроль и расшивка «узких мест», предугадывание и анализ в динамике размеров максимальных рисков срыва исполнения контракта по любому из его многочисленных компонентов в пространстве и во времени и принятие соответствующих мер. Причем фирмы не скупятся при найме на работу подобных уникальных специалистов.

Вот после этого вступления, пожалуй, пришла пора перейти непосредственно к контракту и ошибкам при его составлении и исполнении.

По своей сути государственный и муниципальный контракт должны так или иначе содержать условия конкурсной документации + содержание конкурсной заявки участника.

Минэкономразвития России в своей политике придерживается правила невозможности при подписании изменения какого либо пункта контракта, состоящего из двух упомянутых частей. Это требование необходимо строго исполнять, если в конкурсной документации был опубликован текст контракта целиком. Если же в конкурсной документации были указаны только существенные условия контракта, то они вносятся в контракт без изменений, а в несущественной части ( упаковка, маркировка, консервация и т.п.), контракт может быть дополнительно согласован сторонами. На эту процедуру действующее законодательство даёт сторонам до 20 дней со дня подведения результатов конкурса.



Основные требования к контракту:

  1. Он не должен нарушать действующее законодательство.

В противном случае в результате судебного разбирательства контракт может быть признан ничтожным и не исполняться сторонами. Самый простейший пример – когда документ подписало лицо, не имевшее на то полномочий.

2.В контракте не должно содержаться никаких «подводных камней» или «юридических мин». И то и другое – ошибки тех, кто готовил контракт.

Вероятность появления таких ошибок тем выше, чем больше физический объем контракта.

Хороший же контракт – это всегда объемный документ, максимально учитывающий ход развития событий и действий сторон при его исполнении.

Сразу следует оговориться, что идеальный контракт подготовить практически невозможно. Однако стремиться к этому необходимо, не жалея времени и мозгов.

Иногда слушатели (особенно «силовики») интересуются, можно ли подготовить небольшой по объему, и одновременно хороший, добротный контракт. К сожалению, ответ отрицательный. Другое дело, если, используя конкурсные возможности, наряду с подходящим товаром удастся одновременно подобрать надежного партнера-поставщика. Такой партнер не станет в погоне за мелочной выгодой хвататься за ваши небольшие ошибки или просчеты, сделает вид, что не заметил их, или сам предложит их исправить, подписав соответствующее Дополнение к контракту. С Вашей стороны при этом должна быть проявлена аналогичная взаимность. Это маленький секрет, как в короткий срок получить на рынке репутацию надежного и порядочного партнера по бизнесу.

К «подводным камням» можно отнести наличие в тексте контракта взаимоисключающих действий, условий, событий.

Под «юридическими минами» подразумеваются текстовые выражения, прямо допускающие противоречивое толкование и соответственно, исполнение.

3.Ваши интересы в контракте должны быть юридически защищены, а обязанности контрагента строго обеспечены его ответственностью.

Собственно, весь текст контракта, все его пункты так или иначе должны отвечать этому требованию (поэтому и не бывает коротких и одновременно хороших контрактов!).

Грубой ошибкой является, если в контракт не будут включены штрафные санкции за просрочку в поставке товара, исполнения работ, оказания услуг. И хотя в конечном итоге сумма полученного штрафа пополнит государственный бюджет, этот пункт всегда будет хорошим рычагом, чтобы заставить контрагента выполнить свои обязательства полностью и в срок.

Штрафные санкции можно применять и в других случаях. Например, при несвоевременной информации вас о проведенной поставщиком отгрузке товара.



Этой же цели служит гарантия исполнения контракта, условие представления которой может быть включено в конкурсную документацию и которую должен представить победитель конкурса заказчику. Гарантия находится у заказчика до полного исполнения условий контракта и служит надежной защитой и одновременно стимулом добросовестных и четких действий поставщика.

Пять основных правила заключения сделок любого вида:

  1. Необходимо четко представлять, что вы задумали, что хотите сделать и что желаете получить в итоге исполнения контракта.

Все три компонента должны быть абсолютно ясны организаторам конкурса еще на стадии подготовки проекта государственного контракта, как части конкурсной документации. Иначе возможно допустить крупные стратегические ошибки в контракте и тем значительно снизить эффект (в т.ч. экономический) конкурса, или сорвать конкурс в целом.

  1. Проект предстоящего контракта всегда лучше готовить самому, чем доверять это кому-либо (тем более контрагенту). С предложением помощи в подготовке такого трудного и емкого документа, как государственный или муниципальный контракт, к организаторам конкурса иногда обращаются сторонние организации, зачастую имеющие в этом свой, отличный от государственного, интерес. Инициативу в деле подготовки контракта отдавать не следует. Кто деньги платит – тот и музыку должен заказывать.

  2. Никогда не подписывайте контракт, не давайте его на подпись руководству, пока его не просмотрел и не завизировал ваш юрист. Шаблонного подхода в подготовке проектов контрактов следует избегать. Нередко к нам в Институт обращаются слушатели с просьбой выдать им «окончательный», «самый правильный» типовой проект контракта. Увы! Каждый, даже с виду простой контракт купли-продажи обыкновенных гвоздей, это акт индивидуальный, требующий персонального внимания и обдумывания (см. п.1 этого раздела!). Хорошую помощь может оказать при подготовке заранее разработанная типовая форма контракта. Но универсальной формы контракта не существует и типовая форма никогда не заменит живого специалиста. Взяв за основу типовую форму, проанализировав возможные варианты развития событий в ходе исполнения контракта, приложив имеющийся опыт, можно самостоятельно разработать вполне добротный документ.

Этот проект контракта по существующей повсеместно практике, согласуется (визируется) в заинтересованных инстанциях. Последнюю точку при работе над контрактом ставит юрист, проверяя появление «подводных камней», «юридических мин» и других возможных ошибок.

  1. Не допускайте двусмысленностей и недомолвок в тексте контракта.

Этот великий соблазн будет преследовать вас постоянно. На ум будут приходить, по вашему мнению, хитрые формулировки, позволяющие в тактическом плане иметь выигрыш перед контрагентом. Но нужно помнить, что любая зыбкая формулировка может быть истолкована не в вашу пользу. Ваши старания в итоге окончатся потерями. Поэтому контракт должен быть ясен во всех подробностях до последней запятой. Кроме этого здесь следует добавить, что бюджетные деньги (деньги налогоплательщиков) по своей философии резко отличаются от денег частных предпринимателей. Частник в праве рисковать своими деньгами по своему усмотрению, включая в контракт двусмысленности в попытке получить дополнительный профит. Мы рисковать бюджетными деньгами не имеем права ни под каким благим предлогом.

  1. Не завышайте и не занижайте тех требований к товарам работам и услугам, которые вы закупаете. А также не завышайте и не занижайте требования к условиям их производства и дальнейшей эксплуатации. Вы – государственный или муниципальный чиновник. Поэтому у вас при подготовке контракта всегда будет присутствовать желание перестраховаться, несколько завысить те или иные требования. Потихоньку. Ведь деньги то бюджетные! А в случае вашей расхлябанности, безответственности и «экономности» возможно занижение требований к товару.

В этой ситуации при завышении требований вы сузите контингент участников конкурса, ухудшите его эффективность и купите товар по цене выше реальной и неэффективно потратите бюджетные средства.

При заниженных вами требованиях к товару, он будет приобретен хотя и дешевле, но низкого качества как самого товара, так и его эксплуатационных свойств.

Поэтому закупаемый вами товар, работы или услуги в контракте должны быть зафиксированы точно на том уровне качества и эксплуатационный свойств, которые необходимы конечному потребителю. Не выше и не ниже.

В заключении хотелось бы обратить внимание покупателей на две очень важные статьи ГК РФ, посвященные подписанию и исполнению государственных контрактов. Из пункта 4. Статьи 527 следует вывод, что при конкурсном размещении контракта, его заключение с победителем является для государственного заказчика обязательным, если выявлен и объявлен этот победитель. О наличии бюджетного покрытия данной сделки на момент подписания контракта ничего не говориться. Подразумевается, что оно как бы непременно есть (или будет на момент платежа) в полном объёме.

Таким образом: провел конкурс, выявил и объявил победителя – будь любезен подписать с ним государственный контракт.

Из Статьи 534 можно сделать вывод, что в случае отказа заказчика (покупателя) от исполнения контракта, он обязан возместить поставщику убытки, причиненные этим отказом. О регулярности поступления бюджетного покрытия подобной сделки и его полноты также ничего не говориться. В статье ничего не говориться об «извинительных» вариантах возможных задержек платежей.

Обе статьи покупатели должны постоянно помнить и при необходимости «стелить солому» чтобы больно не удариться.

Далее мы рассмотрим попозиционно основные составляющие государственного и муниципального контрактов, разберем основные ошибки, которые встречаются в каждой из них и их последствия.


Преамбула или вводная часть контракта.

Преамбула или вводная часть контракта начинается с названия документа. Новый федеральный закон №94-ФЗ в ст.4 и 5, прямо указывает, в зависимости от характера используемых бюджетных средств, что документы должны называться «государственный контракт» или «муниципальный контракт» и не иначе, даже если дело идет о международных торгах.

Второй характерной особенностью преамбулы является то, что согласно ст. 4 п.2 государственный или муниципальный контракты должны быть подписаны государственными или муниципальными заказчиками. Поясняю: услуги по организации и проведению конкурса заказчик может передать уполномоченному органу, однако подписывать контракт с победителем он обязан самостоятельно и от своего лица.

Соответственно в преамбуле со стороны «Заказчика» («Покупателя») должны быть указаны реквизиты заказчика, а подписантом контракта должно быть уполномоченное заказчиком должностное лицо (как правило – распорядитель кредитов).

Подписывают контракт именно те лица, которые указаны в преамбуле. Если случится непредвиденная срочная замена подписанта, эта страница заново перепечатывается, т.к. подобные корректировки от руки крайне не приветствуются, и будут считаться ошибкой при оформлении документа.
Предмет контракта

Предмет контракта (товар, работа, услуга) должен быть идентифицирован абсолютно четко и однозначно. Если на стадии конкурсной документации еще возможны вариации названия товара, сопровождая его словами «или эквивалент», то в контракте всё уже должно быть ясно. Излишне говорить, к чему может привести ошибка в предмете контракта.

Не следует забывать, что на ряд товаров иностранного производства Правительством Российской Федерации могут устанавливаться запреты и ограничения их допуска. Невнимательность при оформлении контракта здесь может вылиться в международный конфликт.
Количество товара

Если по контракту поставляется товар, и он может быть точно подсчитан, то стороны не могут изменить его количество. Оно должно соответствовать указанному в конкурсной документации количеству приобретаемого товара. Данная ошибка будет грубой и может повлечь за собой судебные разбирательства. Однако, если товар поставляется без упаковки (наливом, навалом, насыпью), то по общепринятым, в т.ч. международным правилам, на поставляемое количество стороны оговаривают «толеранс» (допуск в +/- 1-3%).

Теперь, что касается работ и услуг… Статья 9. п.6 федерального закона №94-ФЗ разрешает заказчику при исполнении контракта изменить объем предусмотренных контрактом работ, услуг не более чем на +/- 5 % , соответственно, по согласованию с поставщиком, При этом цена контракта изменится пропорционально изменению работ или услуг в тех же пределах.
Качество товара

В пункте 4 ст.22 федерального закона №94-ФЗ в общих чертах даны указания, что должна содержать конкурсная документация в части фиксации качества необходимого заказчику товара. Однако правильная фиксация в контракте качественных показателей товаров, работ и услуг достойна особо пристального внимания. Малейшая ошибка в этом пункте грозит проведением несоответствующей по характеристикам закупки, а в худшем случае - к её полному срыву. Поэтому на этом этапе согласования контракта мы советуем потребовать от участника размещения заказа, победившего в конкурсе, любых разъяснений в части фиксации качества, при малейшей необходимости их получения. Существует до 11 различных способов фиксации качества товаров, и мы советуем не ограничиваться одним, а применить сразу несколько способов одновременно. Если, конечно, этого требуют обстоятельства. Пользуясь случаем, напоминаем, что в соответствии с пунктом 3 ст. 24 заказчик вправе внести изменения в конкурсную документацию, но не позднее, чем за 20 дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе.


Срок поставки

В предыдущем номере журнала мы уже останавливались на том, насколько важно для заказчика своевременное исполнение контракта. Обращаем Ваше внимание на важность этого компонента для обеспечения сверхзадачи, которая имеется у любого, даже самого элементарного контракта. Ошибка в определении сроков поставки, их срыв может повлиять на всю дальнейшую цепочку (экономическую, социальную, культурную и т.п.), которая, в свою очередь, потянет за собой её Величество Политику.

Особенно хотим обратить внимание на поставки оборудования по частям, строительство. Для таких работ создаются графики поставок, исполнения работ, сдачи объектов по частям. Здесь ошибки в сроках могут стать роковыми. Дополнительно просим учесть, что если в контракте дано разрешение на досрочную поставку, то это подразумевает право поставщика требовать досрочную оплату, если иного не оговорено.
Санкции за нарушение сроков поставки и платежа

После вступления в силу федерального закона №94-ФЗ эта мера наказания должна быть предусмотрена в контракте, как для поставщика (исполнителя, подрядчика), так и для заказчика. Если для поставщика пункт 10 ст. 9 говорит об обязательном включении условия об ответственности поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных государственным или муниципальным контрактом, то в пункте 9 ст. 9 прямо говориться: что за каждый день просрочки исполнения обязательств (читай, своевременной оплаты поставленных товаров, работ, услуг), заказчик платит неустойку (штраф, пени) в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка России. Поверьте, приятного мало!

Исходя из изложенного, следует вывод, что в проекте контракта заказчик имеет полное право установить как минимум эквивалентные штрафные санкции за просрочку в поставке товаров, работ или услуг, которые может допустить поставщик. Никогда не забывайте об этом.



Поделитесь с Вашими друзьями:
1   ...   6   7   8   9   10   11   12   13   14


База данных защищена авторским правом ©grazit.ru 2017
обратиться к администрации

    Главная страница